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莫虎动议初评
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最近两个星期一直在英国出差，所以莫虎的动议只有时间粗粗浏览了一下，做一下初评。
首先，莫虎的动议没有明显的语言错误。本来这是最起码最其吗的要求，可是由于海明劣质诉状的恶例在先，导致我不得不从最基本的标准谈起。海明那几张所谓美国人执笔的诉状初级语言错误比比皆是，他给莫虎写的和解信更是惨不忍睹。这让人不得不怀疑CUNY法学院法律写作课的质量。
其次莫虎12（b）动议主张明确。在很多情况下，被告会提出12（b）动议要求法院驳回原告的起诉，因为即便假设原告陈述事实属实，原告的主张由于法律的原因依然不能成立。比如说，原告主张被告诽谤，但被告的言辞为事实或意见，或者被告在其诉状中并未声明其遭受损失，那么诽谤的法律构成要件（一件或多件）就会缺失。再比如，如果一项民事主张的诉讼时限已过，而被告又没有向法庭提供延长时限的合理理由，那么法庭自然不能提供法律救济。在这样的情况下，法官就会同意被告的动议，驳回原告的起诉。
莫虎在其动议中大部分依据的是诉讼时限已过。关于刘谢诽谤桑兰的部分，莫虎的动议依据的是刘谢的言论属意见而非事实性陈述，故不构成诽谤。
比较好笑的是大家很关注的性侵部分。看了莫虎的动议我才明白，海明把性侵炒的这么凶，这么言之凿凿，他在修改后的诉状中根本没有主张(民事)性侵（sexual assault）。海明主张的是battery （人身伤害？）和性骚扰（sexual harassment）。海明主张BATTERY说的过去，这个性骚扰就让人喷饭了。我本来有些疑惑，看了莫虎的动议以后才明确起来：只有在工作场合下，才能构成民事意义上的性骚扰。桑兰和薛没有工作关系，哪来的性骚扰一说呢？海明的这个笑话又上了一个新台阶！针对海明的这项可笑的主张，莫虎动议依据的是时限已过，海明未声明薛的行为未经桑兰同意，以及桑薛缺乏工作关系。总之，这个对于海明最重要的主张是千疮百孔啊！！
最后，莫虎的动议印证案例翔实。我无法确定这些案例的印证是否正确，但是人家确确实实引了。
与莫虎的动议相比，海明的诉状除了排列所谓的事实就是法律上的结论，完全缺乏法律层面上的分析和案例支持。他有什么资格来贬低莫虎的动议呢？
荒谬的是，海明自己都承认他的大多数主张诉讼时效已过，现在又说莫虎大多基于诉讼时效已过的动议不能成功。我们不得不怀疑海明真的是精神分裂了。
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发表评论 评论 (17 个评论)
- 回复 毛茂
- 他乡风云好像是个法律专家的专家。我特请教了纽约法律专家中的专家，他们打过很多次联邦官司，他们不认为莫虎和张律师犯了错。律师有没有真本事，不是光靠书本上怎么说的，就非得你规定的这样。他乡风云；你真懂法律的话，请写出类似此文博主或类似岳东晓的文章，让大家看看你的本事如何？你取笑哈佛毕业的法律高材生都不如你，我们都知道了，你不要再再三的强调了。反正以后我要找律师打官司，我不找哈佛毕业的，一定找“他乡风云”。
- 回复 pradajunkie
- 昨天读莫虎动议，害命说素实习生写地，越看越觉得海公公的诉讼素自抽耳光。看到sexual harassment那部份，笑喷鸟。
感谢讲评，期待续集~
- 回复 5x50
To: 他乡风云 你曾经说:
海明这种水平的律师肯定很难.说明NY的BAR 很松.
两万(美元)？你因为这点钱能请律师？这场官司下来二十万都不止，把你的房子抵押了再说。现在知道了为什么美国人一般不敢打官司，为什么美国官司老板欺负你没商量，因为他们知道找到免费律师不容易。
不清楚海明的其他案件是否挣钱，只知道美国律师很艰难，律师行当和医生行当比
是两重天。
- 回复 他乡风云
To: LongSpear 你曾经说:
两万(美元)？你因为这点钱能请律师？这场官司下来二十万都不止，把你的房子抵押了再说。现在知道了为什么美国人一般不敢打官司，为什么美国官司老板欺负你没商量，因为他们知道找到免费律师不容易。
你这说法我不同意。黄健不是很有钱吗？他不是要那2万刀给海明吗？再说海明不是一年几千个案件吗，那得多少钱啊，做做PRO BONO不行吗？你要承认他水平不行，还可以找水平高的PRO BONO 律师啊？
不清楚海明的其他案件是否挣钱，只知道美国律师很艰难，律师行当和医生行当比
是两重天。
- 回复 他乡风云
To: LongSpear 你曾经说:
你没看懂。莫虎本来是准备按照州立法规发出动议告知Notice of Motion，无奈联邦法庭文件接受网页不提供动议告知的选择键，莫虎(或是张律师)只好选择最动议Motion键。这就是为什么桑兰案的文件目录#28是动议，但是#28文件本身的标题是动议告知。这本来不是什么大问题，因为主要论都写在备忘录(#30)里了。但是，就像海明出个英语差错也会被人诟病，张律师堂堂哈佛毕业竟然搞错标题，如果严格要求，就应该一视同仁，总不搞双重标志吧？
那你不是白说了吗？第一，莫虎提的是RULE 12（b) (6)的动议，而不是动议通知； 第二，莫虎还没有提RULE11 动议。那你抱怨什么？
莫虎发Rule12动议没错，问题是他标题上说 dismiss as frivolous pursuant to Rule12，这个frivolous不是Rule12管得。
- 回复 LongSpear
To: 他乡风云 你曾经说:
你这说法我不同意。黄健不是很有钱吗？他不是要那2万刀给海明吗？再说海明不是一年几千个案件吗，那得多少钱啊，做做PRO BONO不行吗？你要承认他水平不行，还可以找水平高的PRO BONO 律师啊？
花钱买水平啊，大律师大水平，小律师小水平，免费律师无水平，这就是法律面前人人平等，明白了？
- 回复 LongSpear
To: 他乡风云 你曾经说:
那你不是白说了吗？第一，莫虎提的是RULE 12（b) (6)的动议，而不是动议通知； 第二，莫虎还没有提RULE11 动议。那你抱怨什么？
Attorney Mo has not filed Motion pursuant to Rule 11 yet.
The current motion is based on Rule 12(b)(6) for failure to state claim.
- 回复 他乡风云
To: LongSpear 你曾经说:
Attorney Mo has not filed Motion pursuant to Rule 11 yet.
你这个解释有一些说不通的地方。你说莫虎用的是动议通知，可是你贴的链接实际上是动议本身啊，不是通知啊？里面有实际内容啊，把动议的理由详细解释了。第二，为什么12（b) 和11条不能一起动议？12条的目的是驳回对方的起诉，而11条是要对对方的律师进行惩戒（sanction), 法理上哪里讲不同？
The current motion is based on Rule 12(b)(6) for failure to state claim.
- 回复 他乡风云
To: LongSpear 你曾经说:
Notice of Defendants‘ Motion to Dismiss...
你这个解释有一些说不通的地方。你说莫虎用的是动议通知，可是你贴的链接实际上是动议本身啊，不是通知啊？里面有实际内容啊，把动议的理由详细解释了。第二，为什么12（b) 和11条不能一起动议？12条的目的是驳回对方的起诉，而11条是要对对方的律师进行惩戒（sanction), 法理上哪里讲不同？
- 回复 LongSpear
To: 他乡风云 你曾经说:
你这个解释有一些说不通的地方。你说莫虎用的是动议通知，可是你贴的链接实际上是动议本身啊，不是通知啊？里面有实际内容啊，把动议的理由详细解释了。第二，为什么12（b) 和11条不能一起动议？12条的目的是驳回对方的起诉，而11条是要对对方的律师进行惩戒（sanction), 法理上哪里讲不同？
首先，莫虎发动议要求法庭撤诉，但是他的动议(#28)不是动议(Motion)本身， 而是动议告知(Notice of Motion)。
http://www.scribd.com/doc/58241827/11-02870-28
动议告知是州立法庭的做法，不是联邦法庭的做法。在州立法庭，律师向法庭递交动议之前要先向对方律师递交动议文件，这个时候是不用向法庭递交动议的，而是只需要递交一份动议告知(Notice of Motion)，意思是让法院知道我现在发动议了，等待对方律师的回应
- 回复 他乡风云
To: LongSpear 你曾经说:
首先，莫虎发动议要求法庭撤诉，但是他的动议(#28)不是动议(Motion)本身， 而是动议告知(Notice of Motion)。
那你要去问张律师。我对两者的区别不了解，你就来解释一下。这会导致什么结果？莫虎的动议因此会被驳回吗？我说海明差，没夸张律师出色。
http://www.scribd.com/doc/58241827/11-02870-28
动议告知是州立法庭的做法，不是联邦法庭的做法。在州立法庭，律师向法庭递交动议之前要先向对方律师递交动议文件，这个时候是不用向法庭递交动议的，而是只需要递交一份动议告知(Notice of Motion)，意思是让法院知道我现在发动议了，等待对方律师的回应。等到对方律师(13天之内)发回回应文件(比如反动议，或同意，或不理会)之后，再把动议和回应文件一起递交给州立法庭。
联邦法庭不一样。联邦法庭没有动议告知这一说。谁想发动议就直接发到法院。由于从2006年之后，所有联邦法庭都改成电子文件递交方式，律师坐在办公室通过计算机就可以把文件发到法院数据库里。法庭文件受理网页设计的非常方便，发动议就选择 Motion键(from the push-down menu)，发备忘录就选择备Memorandum忘录键。
方便的计算机省去了律师们惯常用的信件说明(cover letter)。但是，不论是海明还是莫虎，似乎都不适应计算机，都在怀念用信件说明(cover letter)的方式发动议。这就是为什么海明发动议(Motion)发成申请信(Application)，莫虎发动议(Motion)发成动议告知 (Notice of Motion)，看来他们半斤八两彼此彼此。
再者，联邦法庭规则12(b)(6)根本用不着提出恶意 (frivolous)诉讼。莫虎想一口吃成胖子，用第六条-指控无根据来达到指责对方恶意诉讼的目的。但是第六条“指控无根据”和“恶意诉讼 (frivolous)”无关。撤诉动议和恶意诉讼判定是两个步骤。莫虎来个“根据庭规12(b)(6)要求撤诉恶意诉讼(First Motion to Dismiss case as frivolous pursuant to FRCP 12(b)(6))”本身就是法理不通。
- 回复 LongSpear
To: 他乡风云 你曾经说:
那你要去问张律师。我对两者的区别不了解，你就来解释一下。这会导致什么结果？莫虎的动议因此会被驳回吗？我说海明差，没夸张律师出色。
新移民英文出个语法错误都会被人嘲笑。张律师哈佛法学院毕业，发“动议”Motion发成“动议告知”Notice of Motion，又怎么解释呢？
