<为什么刘谢要尽快启动反手桑兰?>(https://www.sinovision.net/blog/lawandorder/details/79459.html)
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2011年5月24日, 《诉讼程序中恶意虚假犯罪指控可构成诽谤》和2011年5月30日 《法庭外对诉讼不公正不真实的陈述可构成诽谤》提供了刘谢法律运作的主要理论依据。(按照法律要求,恶意诉讼(malicious prosecution)只有在桑兰联邦诉讼打掉后才能起诉。) 从诉讼策略角度来看,刘谢反手桑兰刻不容缓。
反手诉讼应该在纽约州法院进行。 因为很显然, 桑兰是有意识迟迟不送达她的联邦诉状,或者他们已经打算等到联邦民事诉讼条款(Federal Rules of Civil Procedure) 4(m) 款规定的最后期限--120天再送达,或者他们已经打算在120 过期后让诉状自生自灭。另外, 即使现在已经送到, 由于管辖权的限制, 刘谢反手诉讼也难在联邦法院立案。还有, 联邦法院程序规定, 除个别情形外, 所有法官在诉讼期间对其他的动议以及取证等相关的法令,都必须在最终判决书签署后才能上诉, 而纽约州民事诉讼程序法(Civil Practice Law and Rules) 没有这个最终判决上诉权的规定. 另外,纽约法对民事诽谤的诉讼期限制是一年时间 (NYCPLR §215), 所有超过一年时间以上的诽谤性言论将在法院不能起诉,不构成损失赔偿的法律依据。
从诉讼策略角度来看,尽快反手诉讼的原因和优势已很明显,主要如下:
第一, 捍卫美国法律法庭尊严。 美国的法律是严格的,美国的法院是神圣的, 美国的法官是秉公执法的 (现实中极个别极个别的除外)。 通过提出对桑兰的诽谤诉讼,至少让桑兰认识到,尽管她可以踏进美国法院的大门来争取她的权利, 但她不可以滥用法律程序及法院系统。明知有些诉讼已过诉讼期还来诉讼,同时递交诉状后有意识不送诉状,反而在媒体或其他公共场合利用诉状的指控,利用诉讼特权的保护, 对刘谢进行名声和精神上的攻击, 这就是对美国法律的玷污,这就是对美国法律体制的滥用。
第二, 捍卫自己的名声。 如果桑兰对刘谢的诉讼指控是恶意虚假,那么刘谢就应该在法庭上捍卫自己的名声,在法庭上证明桑兰在诉讼程序中的指控是恶意虚假,在法庭外的陈述和指控是“不公正不真实.” 同时,如果桑兰在起诉之前传播过任何虚假不真的陈述,这些陈述将不受“诉讼特权”或纽约州人权法74 款的保护.
第三, 证明自己的清白。 刘谢他们也许有错,也许有罪。如果刘谢迟迟不采取反手法律动作, 那么只有假定他们难以在法律上证明桑兰指控虚假 , 或者有什么其它难言苦衷, 同时可以推断桑兰对刘谢的指控是属实。递交反手诽谤诉讼是刘谢采取捍卫名声讨还清白的第一步。 同时, 诽谤诉讼启动后,刘谢还可以利用这个自然证明, 尽量恢复正常地生活和商业活动。
第四, 增加对桑兰诉讼辩护的力度。刘谢对桑兰的诽谤诉讼将极大提高他们在桑兰诉讼中辩护和其它运作的力度。刘谢的反手诉讼将破坏桑兰现有的诉讼目的计划以及诉讼策略,包括压迫桑兰尽快送达诉状, 启动联邦法院诉讼,以使桑兰措手不及。两个诉讼程序,法律上资源上难以应付。 同时, 刘谢的诽谤诉讼中将有对整个桑兰受伤,监护人,软禁, 封口, 基金会款项, 性侵, 彩票, 等相关事宜的完整陈述,以示众人。发誓后做出的呈堂指控陈述,有独到的可信度。
第五, 禁止令。 诽谤诉讼启动后, 同时从法院申请禁止令, 禁止桑兰直接或间接地继续传播对刘谢诽谤性言论, 从而让他们失去靠媒体曝光对刘谢越来越严重的社会, 道德, 舆论的压力, 同时摧毁他们的诉讼或非诉讼策略和策划。
第六, 尽快进入取证期。反手诉讼递交后,刘谢将很快进入取证期,然后对所有相关肇事者,肇事者证人,相关证人,等进行大量取证运作,包括口供(deposition)。采取的口供还可以用来支持桑兰联邦法院的辩护, 包括Rule(12)(b)(6) 取消诉讼动议 和Rule 11 制裁性动议。(Rule 11动议和律师的执照不相关,通过Rule 11 动议来取消桑兰律师执照的说法是完全错误的。)
(还有其他反手诉讼的优势,但只能关上门和自己的律师秘密交流。)
刘谢还要考虑调整自己现在的应付桑兰联邦诉讼的策略。从各种迹象来看,现委托律师已有策略上失误和失利的运作。现律师已经掉进桑兰精心设计的陷阱中,没能做到尽快虎口拔牙,申请大量延期,中正他们圈套。集中火力实力,Rule 12(b)(6) 取消诉状动议刻不容缓。另外,等到刘谢收到诉状后再出手更是下策,因为桑兰还会通过刘谢律师职业和个人关系在法院递交取消刘谢律师代理资格,凭现有的陈述来看,取消代理资格并不是不可能。同时该动议又要在法庭耽搁时间,就算是最后打掉这个动议,刘谢在诉讼实质上也不会得到任何优势 。"Timing is key to effective civil litigation."
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