抗诉申请书

申请人：（一审原告、二审上诉人）杜斌，男，汉族，农民，1950年3月8日生，住陕西省凤翔县柳林镇柳林村三组。身份证号码:610322195003084838，邮编:721406，电话:15384578582。

被申请人: （一审被告、二审被上诉人）凤翔县医院法人李荣华，现任该院院长职务。邮编:721400. 电话:0917---7212734。
 抗诉请求：

请求撤销（2009）陕民申字第521号《驳回民事裁定》：撤销（2007）宝市中法民监字第60号《驳回再审通知》：撤销（2006）宝市中法民一终字第248号《维持原判》；撤销（2005）凤翔民初字第366号《不予支持的判决》：

事实与理由：

申请人于2004年9月13日傍晚，左眼溅入木屑等异物，15日在凤翔县医院门诊当天取出了表层异物，医生动员住院观察几天，经诊断;1.左角膜穿孔伤，2. 左角膜异物。在住院期间又在角膜深层取过一次异物，但未取出异物，经过26天的治 疗，视物不如入院前，医师解释; 瞳孔在放大，慢慢会好的。11月1日通知申请人以1.左角膜穿孔伤治愈，2. 左角膜异物治愈出院。当天处方开了“复方熊胆眼药水” 一瓶。医嘱每隔三天复诊一次，第一次复诊中处方又开了“典必殊眼药水” 和“复方熊胆眼药水” 各一瓶，依照医嘱连续复诊了三次，视力更加模糊视物不清。

为挽救仅有一只眼的光明，同年11月25日去宝鸡市人民医院眼科，在医师的问诊中，申请人拿出了上述两种眼药水医师看了外包装的说明后，并解释复方熊胆眼药水” 该说明书载明; 眼外伤[禁用]; 但典必殊眼药水说明书载明; 眼内异物未取尽者[禁忌] 。你仅有左眼的视力，因目前眼內赤红感染严重，并不能查出及确认异物已取尽应保守治疗。建议两种眼药水应当停用，经诊断确认；“1左角膜异物取出术伤后感染；2左角膜斑翳；3左外伤性白內障” 。并建议；“住院治疗”。

申请人不服荒诞无稽的（2009）陕民申字第521号《民事裁定》未审查证据的合法与否就錯上加錯的有法不依认为;“一. 二审法院依据宝鸡市医学会关于夲病例不构成医疗亊故的鉴定结论，驳回其诉讼请求并无不当。夲次申请再审中，其要求赔偿近10万元，已远远超过在一审中主张的6901.06元，不属于申请再审的审查范围。……驳回杜斌的再审申请”。 同时，又未审查原判适用法律的正确与否，违反[中华人民共和国民亊诉讼法] 】【以下简称民亊诉讼法】第一百五十一条　第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。

申请人不服法院经四次审理，均用医疗侵权案由，而张冠李戴认定医疗亊故鉴定为据无法律支持; 同时，省院的第四次审理是2009年6月28日审査立的案。一审主张的诉讼费用6901.06元，是2004年11月1日申请人从凤翔医院出院后至2005年5月25日在一审法院立案前所产生的治疗及其他有据的费用支持，(法律规定人身损害赔偿的诉讼时效仅一年)但隨后仍在边治疗边诉讼，所以，省高四审是2009年11月9日才結的案。如;那时外伤性白内障还未熟化就不能作手术，而2009年12月12日才在千阳县人民医院作外伤性白内障术！就四审赔偿了，作白内障术的费用也还得估计，要不还得另行进行诉讼。此前已治疗了六年，所产生的费用已近10万元。因此，二. 三审隨着每次上. 申诉时申请人均在增加治疗费用诉求的变更。但几审将主体均驳回，根本也就不去审查及陈述原审未予审理变更的诉求了。(见证据一)

省高荒谬认为;“増加赔偿不属再审范围”，有悖最高人民法院关于适用[民亊诉讼法] 审判监督程序若干问题的解释第33条;“……但涉及国家利益，社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求増加，变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外” 。

在县. 市省法院历经了五年漫长的艰难维权，一场诉讼一场寒，依法维权反成为申请人的误导，“求告无门”，未讨个合法合理的说法。无一逃过有法不依的司法腐败劫难！

申请人认为;几审法院有法不依的枉法作案行为，有悖【民事诉讼法】笫179条；“当 事人的申请符合下列情形之一的，人民法院应当再审；第（一）（二）（三）（四）（六）（八）（十二）及对违反法定程序可能影响案件正确判决，裁定的情形……”之规定;

陕民申字裁定认定事实不清，适用法律错误。申请人故于2010年初就申请省人民检察院依据《民事诉讼法》第一百八十五条规定依法提出抗诉。但省人民检察院于2010年4月19日作出陕检民行转字(2010)24号民事行政案件转办通知书“杜斌，你的申诉材料我院于2010年4月19日转往宝鸡市院民行处处理，请直接与他们联系。”但市检察院民行处以省法院办的案市院无有法律根据过问为由，而以推了之至今不去过问。

因而申请人面对有法没处依成风，上级法院不监督下级法院的审判工作的现实; 但坚伩; 只要无数先烈抛头颅洒热血換耒的，北京天安门广场的五星红旗仍在飘扬，定会有个说法的。但不知在猴年马月？唯有的资格只能去履行法律赋于一个公民的权利，乞求讨个法律面前人人平等的待遇，用舍不吃舍不得穿，从牙縫里省出耒的钱，畏心的每年一次的进京上访，耒延续诉讼时效，给构建和谐社会添砖加瓦。可在最高法院.检察院.政法委.人大等，凡是管理监督执法设有菩萨的庙门申请人都进去跪拜过无一显灵。庆幸的是民事案，若是刑事案申请人屈寃的鬼魂早已与司法腐败，枉法作案而导致的寃. 假. 錯案者鬼魂一起飘荡在五星红旗的上空！

九年了，十八届三中全会中的第四次去最高院及有关部门上访其告知，根据新修订的【民事诉讼法】第二百零九条 有下列情形之一的，当事人可以向人民检察院申请检察建议或者抗诉：(一) 高级人民法院驳回再审申请的;(三) 当事人认为高级人民法院作出的再审判决、裁定有明显错误的。

因此，申请人又根据【人民检察院民事诉讼监督规则】（试行）第二十四条有下列情形之一的，当事人可以向人民检察院申请监督：（一）已经发生法律效力的民事判决、裁定、调解书符合《民事诉讼法》第二百零九条第一款规定的；（二）认为民事审判程序中审判人员存在违法行为的；之规定，再次特提出抗诉申请;

一. 几审认定事实不清，判决,裁定遗漏了夲案的主体诉求;

   申请人根据从凤翔县医院出院后，在多家医院治疗的门诊病历及从凤翔县医院复印出的下列病历已形成有损害的证据链，以[医疗侵权纠纷]案由将凤翔医院起诉到凤翔县人民法院。

在一审法院指定的证据交換日及第一.二次开庭中，被申请人就未举出“因医疗行为引起的侵权诉讼，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任”。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定>【以下简称若干规定】第三十四条 当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。

1.而谁具有医疗纠纷鉴定权？谁来行使国家权力？是鉴定工作中的核心问题，这个问题影响到鉴定结果，关系到纠纷性质和审判结论。一审法院在沙滩上建起了经不起风雨的高楼大厦的枉法行为有五;

(1).伪造证据;第二次开庭中白审判员利用职权“限被告五天内将鉴定申请及所需资料交法庭。”申请人根据【若干规定】笫25条：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。”和第三十四条：“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，当事人在举证期限内不提交的，视为放弃举证权利。”白审判员驳斥“被告已錯过举证期不能启动鉴定，但国家早有规定，人民法院为查清事实，调查收集证据就不受法律规定的约朿和时间上的限制。原告若不参加鉴定就要承担不利的后果！”(见证据二)

(2).法院应以职权查明事实，作夲案应适用医疗过錯的司法鉴定！但其既不依法作因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷需要进行司法鉴定，又不根据案情作医疗过錯的司法鉴定，偏要利用职权作与夲案未有诉求存有瑕疵的医疗亊故鉴定！因此，一审就依职权委托不明真相的宝鸡中院启动了与夲案无关的医疗亊故鉴定。市医学会出具了宝医鉴[2005]014号医疗事故技术鉴定书。该证据对申请人的诉求损害而均被遗漏; 该鉴定采伩了伪造篡改的病历，适用了【医疗亊故处理条例】【以下简称条例】第2条：“医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故”。但其适用法律与结论相反，第33条该条规定有六种情形不属医疗事故，模棱两可夲病例是六种都归属，还是其中的某一种，未有明确的指出！其阴差阳錯的结论：“夲病例不构成医疗事故”。同时，该鉴定未对上述有无损害因果关系及有过錯的行为，未作一个字的分析陈述。有悖该法第3条；“处理医疗事故，应当遵循公开. 公平. 公正. 及时便民的原则，坚持实事求是的科学态度，做到亊实清楚，定性准确，责任明确，处理恰当。”违反了法律的溯及力！

 (3).一审驳夺了申请人的质证权; 第三次开庭后，白审判员宣读了“医疗亊故鉴定”，申请人根据最高人民法院关于参照《条例》审理医疗纠纷民事案件的通知：第2条人民法院在民事审判中，根据当事人的申请或者依职权决定进行医疗事故司法鉴定的，交由条例所规定的医学会组织鉴定。因医疗事故以外的原因引起的其他医疗赔偿纠纷需要进行司法鉴定的，按照《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》组织鉴定。之规定，拒绝对此质证。而白审判员却以申请人在开庭前曽书面申请鉴定人出庭接受当亊人答疑为由，对此已确认不需质证。(详见当天庭审笔录)

2一审驳夺了申请人的辩论权;被申请人在答辩状的陈述中，“以宝鸡市人民医院病历为证”对此有了盖有凤翔县医院大红印公章的白纸上有黒字的证据确认。但在质证中被申请人对此未提出任何异议。而一审白审判员又扮演了被告的代理律师不能枉法履行职责的強辩：“病历上没有宝鸡市人民医院的公章，不能作为有效证据使用！”违反【若干规定】第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据人民法院应当予以确认。(见证据三)

3. 申请应回避的审判组织凤翔法院没回避，未申请回避的审判长三次开庭没参加：(详见三次的庭审笔录上有模仿张五堂的签名，可其无一次的庭审提问)

(1).2005年5月24日申诉人的委托人党达强律师去一审以“医疗侵权” 立案，凤翔法院拒绝受理。隋后经申请人多次交渉及要求出具不立案的法律文书才予立案。
　(2). 同年6月21日通知申诉人去法院领传票，收到的答辩状和传票案由变成了“医疗服务合同纠纷。”
　(3). 同月29日苐一次开庭后，申诉人以上述理由提出回避凤翔法院审理夲案，经白审判员请示院长后同意：休庭。
　(4). 夲案共开庭三次均是白审判员和李代审判员两人参加，可判决书后又书上“审判长张五堂” 三人的名字出现，从表面看起符合规定，但实际上未见其人，不知是光脸还是麻子！

4一审受理了又驳回等于未受理。有悖最高人民法院1990年11月7日函告四川省高级人民法院，法研41号请示中明确规定；“当事人对医疗亊故鉴定结论虽有异议，但不申请重新鉴定，而以要求医疗单位赔偿经济损失为由向人民法院起诉的……人民法院应作为民亊案件受理。”

5.颠倒是非不依法制裁追究被申请人的违法行为，审理结论超出了诉求的范围，遗漏了原告的全部诉求，对下列无一査认; 同时当庭也不提问被申请人让其质证和答疑解惑;

被申请人有损害的证据链，几审不去查认; (见证据四)

 (1).申请人有出院后在多家医院的诊疗证明，被申诉人署名签字的住院病历中记载有眼内异物未取尽；角膜异物到底该不该取尽？是谁的责任？被申请人未有任何诊疗规范的答复，法院也未有一个字査认的陈述！

【1】人民卫生出版社惠延年等专家合著的（眼科学）笫203页眼球外异物，“植物性异物容易引起感染。如有绣斑，尽量一次刮除干净。植物性异物会引起慢性化脓性炎症，应尽早完全除去。”
 【2】河南医科大学出版社，张效房，杨进献合著【眼外伤学】笫251页角膜异物伤治疗中“位于角膜层的异物无论性质如何都应尽快除去。”
  (2).两次处方开，三次使用禁忌眼药水: 诊疗规范依据是啥？几审未有深究！有悖卫生部【医疗管理条例实施细则】笫59条；“医疗机构不得使用假劣药品，过期和失效药品及违禁药品。”
  (3).利用职权索取卖给患者240余元的药品；处方开，日清单卖，医嘱单未记载给患者使用。索取患者药品240余元。应有个法律根据？有悖【中华人民共和国执业医师法】笫27条；“医师不得利用职务之便，索取，……”

(4).二次角膜深层取异物后未使用抗生素消炎及预防感染：即2004年9月27日是二次角膜深层取异物术后，未使用一分钱的抗生素消炎预防感染。（见长. 临时医嘱单）得有个诊疗规范依据？湖南科学技术出版社，王成业著《眼手术并发症原因与处理》第457页第四节，角膜异物剔除术并发症中指出；“多数患者经处理后不影响视力。但是，少数患者处理不及时或处理不当而发生严重的后果，甚至由此而造成残废，值得注意。异物取出后，按角膜损伤的处理方法，积极防止感染”。而规范教材中明确指出“少数患者处理不及时或处理不当……甚至由此而造成残废，值得注意。”但被申请人未注意，导致申请人无辜成残疾人。
　(5)..超剂量多次使用地塞米松针剂不规范，医方在住院病历里的记录里表明，患者住院 26天，其处方开.日清单卖地塞米松28支。其中：静脉注射7次，该说明书用法与用量中载明；该药稀释用百分之五葡萄糖，而医方用甘露醇稀释：同时说明书上还标明；1至3周在球结膜下注射一次，而按照规范患者住院3周多一点，球结膜下注射不能超过二次，但实际注射20次。超剂量十九次【有收费单证明】。在中华人民共和国药典或者药品说明中均有记录，地塞米松不良反应，这个是经过临床经验得出的结论。不良反应栏标明；疗程，剂量，用法及给药量都有密切关系，常见不良反应有，“白內障，高血压，糖尿病” 这个是经过临床经验得出的结论。但实际无辜导致所产生的并发症与后遗症与说明书上相吻合。

(6).病历不仅是整个医疗过程的体现，且是医患交流的重要书面途径，更是医疗纠纷鉴定中的重要证据。被申请人在医患纠纷发生后，利用乘双方当场未封存病历之机，篡改伪造的住院病历，如：共三页，其一.右下角页数编号字体不一；第一页是手写体7；笫二页为印刷体8；笫三页又成了手写体9；. 其二.上下页与中间页医师署名签字的笔迹不一。有悖【中华人民共和国执业医师法】笫23条；……不得隐匿、伪造或者销毁医学文书及有关资料。

(7). 已有了损害亊实的证据; (见证据五)

①. 出院一段时间后，申请人感到囗干每天増加喝水量，未在意于2007年1月15日经诊断为：Ⅱ级糖尿病 （陕西省西风酒厂职工医院诊断诊证明）

②2009年12月12日在千阳县人民医院眼科作了外伤性白内障术诊断证明;

③. 2010年8月19日，被中囯残疾人联合会确认；视力【盲】残疾二级;

④. 2012年4月26日宝鸡市人民医院门诊病历，诊断证明：“左眼未视网”。

由于被申请人在诊断过程中损害链条频繁的出现，组织器官遭到了损伤，导致功能障碍及不良后果。违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章及诊疗护理规范、常规。存在着损害的因果关系过錯及存在着过失的行为导致，由凤翔县医院出院后第一次去宝鸡市人民医院诊断的；“1左角膜异物取出术伤后感染；2左角膜斑翳；3左外伤性白內障” 而相符合。

.医疗损害赔偿是双输的案件：原告输掉的是健康；被告应该意识到要输掉经济利益。

但在整个审理过程中，触目惊心的社会失范现象，我们可以管窥到私欲僭越、吏治不彰、司法不公、道德沉沦的严重程度和广度，这是我们社会难以掩饰的耻辱，更是中国的忧伤。

申请人想到宪法权利？夲案虽说已受理并经过四审，然而遗憾的是，四连冠的驳回等于没受理。这种警惕性并没有随之产生多少现实的力量。

申请人认为;从上述得出的结论，证据的合法与虚假并不重要，重要的是只要有个证据就足够了，这就是几审法院办案的原则，上级法院审判者往往是“睁一只眼，闭一只眼”的例行公事，得过且过。让基层法院“暗度陈仓”。 给不合法的行为开出了“四份合法证眀”是在司法审判中非常罕见。

哲学家培根指出；“一次不公正的审判，其恶果超过十次犯罪。因为犯罪污染了水流，而不公正的审判是污染了水源。”

二、终审法院适用法律错误。

几审法院均以医疗侵权案审理，首先认定申请人与被申请人之间存在侵权的法律关系，后来又认定“医疗亊故技术鉴定”为据。很明显“医疗侵权的法律关系”又与“医疗事故”是两类不同性质法律关系，前者属民事法律关系应适用司法鉴定，后者属处理医务人员及医疗亊故技术赔偿的法律关系，是牛头不对马嘴。

三次终审均未审查及陈述一审适用【民法通则】第106条和笫119条法律“驳回”，是违反了立法的夲意，但其完全就置之不理，并不去确认正确与否！有悖【民事诉讼法】第七条；“人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳”。

申诉人多次受访法学者均认为，这起案件的认定亊实不清，适用法律错误给当事人及家属、社会公理、法律公信力都带来了极大的伤害，其后果是严重的。如此审判实属罕见。

违反最高人民法院民一庭负责人【就审理医疗纠纷案件的法律适用问题】答记者问；【条例】属于行政法规，其法律位阶低于【民法通则】；但由于【条例】是专门处理医疗事故的行政法规，体现了国家对医疗亊故处理及其损害赔偿的特殊立法政策，因此，人民法院处理医疗事故引起的人身损害赔偿纠纷时应以（条例）为据。但是，对不构成医疗事故的其他医疗纠纷应当按照【民法通则】第106条和笫119条规定处理。受害人的损害必须给予救济。如果患者的生命或者身体健康因为医疗机构的过錯行为受到损害，致害人就应当对患者承担赔偿责任。在有的情况下，虽然患者身体因医疔机构的过錯行为受到了伤害，但是经过鉴定，医疗机构的行为不构成医疗事故的，当然不能作为医疗事故处理。但医疗机构仍应当对患者身体受到的损害承担医疗过失，致人损害的民事赔偿责任。不能因为医疔机构的过錯行为不构成医疔事故，就不对受害人的损害承担赔偿责任。公民的生命健康权是人的最基夲权利，尊重保护人的权利这是我国宪法和法律确定的基夲原则。不管什么样的侵权行为，只要损害了公民的生命，健康就应当给予经济赔偿，这既是我国法律给受害人最基夲的救济方式，也是宪法中关于保护人的基夲权利的具体体现。

申请人是基于被申请人存在重大过失和违规操作的事实，以“医疗侵权纠纷”为由起诉被申请人的，就连几审法院也承认两者之间存在“医疗侵权法律关系”。这种关系与所谓的“医疗事故”明显是两类不同性质法律关系，依法应分别处理。终审法院三次将处理[医疗亊故]的证据用作审理[医疗侵权] ，是把口水与鼻涕混淆在一起，完全没有考虑申请人的诉求及双方民事法律关系，因而一审适用法律明显是违背了立法旳夲意。二. 三. 四审均未审查原判适用法律的正确与否，错上加錯的四连冠驳回，无有法理的支持。医生，把患者的眼治瞎了，几审把心瞎了驳夺了申请人由[宪法] 赋于最基本的维护健康权。为维护法律的尊严应予以法纠正。所以，特提请检察机关对夲案进行抗诉。
   此呈
   陕西省人民检察院
   1. 杜斌身份证复印件一份：

2.抗诉书正本一份副本二份：
　 3.凤翔县人民法院（2005）凤翔民初字第366号民事判决书复印件一份：
　 4.宝鸡市中级人民法院（2006）宝市中法民一终字248号民事判决书复印件一份：
　 5.宝鸡市中级人民法院（2007）宝市中法监字第60号驳回申请再审通知书复印件一份：
　 6.陕西省高级人民法院（2009）陕民申字驳回申请再审通知书复印件一份：
　 7. 陕西省人民检察院陕检民行转字(2010)24号民事行政案件转办通知书